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時間:2024-01-23 15:32:44
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引言
消防信息化是指利用計算機、網(wǎng)絡(luò)及通信技術(shù)對消防信息進行采集、儲存、處理、分析和挖掘,實現(xiàn)消防信息資源和基礎(chǔ)設(shè)施高質(zhì)量、高效益的共享與共用的過程,其實質(zhì)是各級公安消防機構(gòu)在各項消防工作實踐活動中對消防信息資源進行廣泛而深入地開發(fā)利用,為防火、滅火等各項工作提供決策性地信息支持。在消防工作的實踐中,隨著消防標(biāo)準(zhǔn)化和法制化的長足發(fā)展,信息化建設(shè)作為一項重要的技術(shù)手段,顯得越來越重要。然而目前,我國消防標(biāo)準(zhǔn)及法律法規(guī)的信息化建設(shè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足當(dāng)前消防標(biāo)準(zhǔn)化和法制化的需要,主要表現(xiàn)在信息化管理機制不完善、數(shù)據(jù)庫設(shè)計不合理、信息化平臺不健全等方面。因此,為了有效解決消防部隊在實際工作中的困難,有力推動我國的消防標(biāo)準(zhǔn)化進程,促進法制化建設(shè)發(fā)展,亟需開展消防標(biāo)準(zhǔn)及法律法規(guī)信息化方面的深入研究。
1我國消防標(biāo)準(zhǔn)及法律法規(guī)信息化建設(shè)的必要性
公安部消防局根據(jù)《“金盾工程”總體方案設(shè)計》的要求,并結(jié)合消防工作實際,制定了《全國公安消防系統(tǒng)信息化建設(shè)總體規(guī)劃》,提出了進一步加強消防信息化建設(shè)的問題。消防標(biāo)準(zhǔn)及法律法規(guī)信息化建設(shè)成為一項重要的研究課題。
1.1推進消防標(biāo)準(zhǔn)化和法制化進程目前,我國形成以消防法為主干,以行政法規(guī)、部門規(guī)章和消防技術(shù)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)為枝干,以地方性消防法規(guī)和政府規(guī)章為補充的消防法律法規(guī)體系。消防工作已形成了有法可依、有章可循的局面,為推動消防行政執(zhí)法工作沿著法制化軌道健康、順利發(fā)展提供了可靠依據(jù)。我國消防標(biāo)準(zhǔn)化工作中普遍存在標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范制修訂工作不協(xié)調(diào)、標(biāo)準(zhǔn)體系不健全、標(biāo)準(zhǔn)制修訂周期長和采標(biāo)不及時等問題,其最重要的原因之一是信息化建設(shè)不健全。無法及時了解最新的發(fā)展動態(tài),更新已有的知識儲備,難以將我國現(xiàn)狀與國內(nèi)外發(fā)展情況相結(jié)合,協(xié)調(diào)各部門間的工作安排,促進標(biāo)準(zhǔn)化的進程。同時,在消防法制化走進千家萬戶的今天,對于消防執(zhí)法人員和消防主體來說,學(xué)習(xí)和運用法律知識是公正公平執(zhí)法的必要手段。在使用法律過程中,能夠快捷高效地找到適合的法律法規(guī)和相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范,為監(jiān)督執(zhí)法提供可靠的法律依據(jù)和技術(shù)保障,將大大加快消防法制化的步伐。因此,消防信息化以其高效快捷的特點,必將為推進消防標(biāo)準(zhǔn)化和法制化的進程提供有力的技術(shù)支撐。
1.2提高消防部隊工作效率消防信息化的目的是實現(xiàn)資源高度共享,信息高速傳遞,以提高工作效率。近年來,我國已完成了消防信息網(wǎng)絡(luò)的基本建設(shè),各地相繼實現(xiàn)了消防三級網(wǎng)聯(lián)網(wǎng),建立了網(wǎng)站主頁,開發(fā)應(yīng)用了一批消防信息管理軟件,并實現(xiàn)了網(wǎng)上公文收發(fā)、網(wǎng)上執(zhí)法、網(wǎng)上數(shù)據(jù)傳輸和網(wǎng)上消防宣傳等電子政務(wù)體系。以消防信息局域網(wǎng)為基礎(chǔ)的消防信息化建設(shè),大大增強了消防部隊快速反應(yīng)能力,提高了消防行政決策水平、滅火指揮能力和消防監(jiān)督管理效率。然而,消防標(biāo)準(zhǔn)和法律法規(guī)作為消防執(zhí)法的基本法律依據(jù)和準(zhǔn)則,是消防監(jiān)督執(zhí)法過程中,使用頻率最高、實用性最強的法律標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)。其信息化建設(shè)仍處于起步階段。利用信息化手段,實現(xiàn)對消防標(biāo)準(zhǔn)及法律法規(guī)的準(zhǔn)確查閱和優(yōu)先選用,將極大地提高消防部隊工作效率。
2我國消防標(biāo)準(zhǔn)及法律法規(guī)信息化建設(shè)存在問題
2.1信息化管理機制不健全我國消防標(biāo)準(zhǔn)和法律法規(guī)是由不同的機關(guān)實施,缺乏一套完整的管理機制統(tǒng)一管理和專門的機構(gòu)進行組織協(xié)調(diào),無法形成合力,促使工作脫節(jié)。以全國消防標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會(以下簡稱“消標(biāo)委”)為首的消防標(biāo)準(zhǔn)化組織成立了標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范處,專門負(fù)責(zé)消防標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的制(修)訂、宣貫、協(xié)調(diào)等工作。針對基層普遍反映消防標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范資料查找不便、無法實時跟蹤采標(biāo)等問題,“消標(biāo)委”及時轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)管理模式,在公安網(wǎng)和互聯(lián)網(wǎng)上開設(shè)網(wǎng)站,及時標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范信息,為社會公眾和消防部隊提供標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范制(修)訂信息服務(wù)以及常用技術(shù)規(guī)范目錄查詢功能。然而,由于缺少專門的機構(gòu)和人員對信息化建設(shè)的管理,“消標(biāo)委”開設(shè)的網(wǎng)站已經(jīng)很少有信息更新,使公眾對消防標(biāo)準(zhǔn)化的工作無從了解,特別是使消防標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的制(修)訂工作沿用傳統(tǒng)印發(fā)、征稿等方式,落入繁瑣低效的工作盲區(qū)。在我國,消防標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范制(修)訂工作主要包含制、修訂標(biāo)準(zhǔn)的立項計劃、標(biāo)準(zhǔn)草案征求意見稿、送審稿、標(biāo)準(zhǔn)草案報批稿四個環(huán)節(jié)。在標(biāo)準(zhǔn)草案征求意見稿完成以后,將由項目組所在單位相關(guān)專業(yè)專家審查討論并修改后,印發(fā)到“消標(biāo)委”相關(guān)的分技術(shù)委員會的委員及通訊委員和相關(guān)的科研、生產(chǎn)單位廣泛征求意見。在制(修)訂過程中出現(xiàn)一些問題和分歧,對于該技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范的絕大多數(shù)使用者來說,是不可見、不透明的,更無法有效參與到標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的制(修)訂過程中來,發(fā)表自己的意見和建議。
2.2標(biāo)準(zhǔn)法律數(shù)據(jù)庫不規(guī)范我國現(xiàn)行消防法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章共40余部,涉及消防管理、監(jiān)督職責(zé)等方面。消防國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)共270余項,涉及消防術(shù)語、符號、基礎(chǔ)實驗方法、固定滅火系統(tǒng)、滅火劑、消防車泵、消防器具、個人防護裝備、消防逃生救援器材、消防電子、阻燃防火材料、建筑構(gòu)件耐火性能、火災(zāi)鑒定、消防管理、滅火救援工作等具體專業(yè)領(lǐng)域。公安部作為主編部門制定的消防規(guī)范共31部,主要對各類建筑物、構(gòu)筑物在消防安全布局、防火間距、消防車道、建筑耐火等級、安全疏散、防火分區(qū)、防煙分區(qū)、消防給水、消防設(shè)施等方面,提出了相應(yīng)的技術(shù)要求。在共計410余部的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和法律法規(guī)中,涉及內(nèi)容廣泛,往往對同一問題進行多次規(guī)定。以《建筑設(shè)計防火規(guī)范》(以下簡稱《建規(guī)》)和《汽車庫、修車庫、停車場設(shè)計防火規(guī)范》(以下簡稱《汽車庫規(guī)范》)為例。在《建規(guī)》第2.0.1條中將建筑物的耐火等級分為四級,而《汽車庫、修車庫、停車場設(shè)計防火規(guī)范》第3.0.2條將汽車庫、修車庫的耐火等級分為三級;《建規(guī)》第5.1.1條和第5.1.3條規(guī)定的建筑防火分區(qū)間每層允許的最大建筑面積與《汽車庫防火》第5.1.1條存在明顯差異。消防部隊在監(jiān)督執(zhí)法中,查閱標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范及法律法規(guī)時,資料匱乏,查閱難度大,一般只能依靠于消防部隊配備的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范圖書和下發(fā)的法規(guī)文件。在《消防技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)目錄光盤》中,附有類似的軟件。該軟件普及性不夠,與用戶交互性不強,只能作為一個標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的簡單查詢之用。中國消防在線的消防規(guī)范網(wǎng),標(biāo)準(zhǔn)范圍較寬,且使用過程中提供的查詢條件較為單一,仍需注冊用戶方可使用,查詢便利性不足。因此,消防工作人員在遇到相對復(fù)雜的問題時,往往感到無所適從,難以進行準(zhǔn)確查詢和優(yōu)先選用。
2.3消防標(biāo)準(zhǔn)及法律信息化平臺不健全國外的消防信息化建設(shè)已經(jīng)很完善。以美國最大的消防標(biāo)準(zhǔn)制修訂機構(gòu)美國消防協(xié)會(NFPA)為例。其信息化建設(shè)非常完善。我國的消防法律法規(guī)頒布實施后,往往分散地在各個消防網(wǎng)站上。在消防實際工作中,難以快速查閱和準(zhǔn)確選用,造成工作效率低下、監(jiān)督執(zhí)法不便。近年來,“消標(biāo)委”很少動態(tài)信息,更新速度較為緩慢,不能及時反映“消標(biāo)委”的工作動態(tài)和消防標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的制修訂信息。在“消標(biāo)委”信息化系統(tǒng)中,包含國家標(biāo)準(zhǔn)化動態(tài)、消標(biāo)委動態(tài)、已頒布標(biāo)準(zhǔn)目錄、標(biāo)準(zhǔn)制修訂計劃、新頒布標(biāo)準(zhǔn)等11個模塊,但其中近半數(shù)為灰色鏈接,不可用;其他亦可歸結(jié)為標(biāo)準(zhǔn)化動態(tài)新聞和標(biāo)準(zhǔn)制修訂進程兩個方面。網(wǎng)站更新速度緩慢,數(shù)據(jù)庫內(nèi)容單薄,暫時沒有提供與訪客交流的互動平臺??梢哉f,我國標(biāo)準(zhǔn)及法律法規(guī)信息化建設(shè)尚處于起步階段。
3消防標(biāo)準(zhǔn)及法律法規(guī)信息化建設(shè)的對策
許多檔案法律工作者認(rèn)為,檔案法律法規(guī) 中部分語言的含義不夠明確,并且不確定的含義給某些實際問題、案件的法律操作帶來較大難題,為檔案工作特別是檔案執(zhí)法的裁量帶來疑慮。檔案法律法規(guī)中的模糊語言是指在檔案法律法規(guī)中,由于檔案法法律性質(zhì)以及我國目前的檔案活動狀況等原因所引起的,缺乏明確可指“語言對象”的概括性語言。這些語義局部(邊界)不夠精確的語言有時只為檔案工作者提供了一個大致的模式,如“定期向本單位檔案機構(gòu)移交”;一個抽象的描述,如“涉及國家安全或者重大利益”;甚至一個只可會意的感覺,如“必要時,可以收購或者征購”,等等。我認(rèn)為,以上這些“模糊語言”是造成有些檔案法律工作者認(rèn)為檔案法律法規(guī)存在操作性問題的原因之一。
我們在日常生活交際之中使用或者在文學(xué)詩歌作品中看到的模糊用語,有時甚至是表意言情所必需,如古詞“問君能有幾多愁,恰似一江春水向東流”。詞句問的是愁有幾多,如果下句真具體作答,就會詩意頓無。模糊用語雖然在口語、書面語中較為隨意地運用,但是被納入檔案法之中,就具有了檔案法的嚴(yán)密性和嚴(yán)肅性,與日常用語不同,與文學(xué)詩歌不同,與其他法律中模糊語言的使用也有一定差異。
2 模糊用語的概念及其分類
檔案法律法規(guī)中的模糊用語是指在檔案法律法規(guī)文件中,由于檔案法法律性質(zhì)以及我國目前的檔案活動狀況等原因所引起的,缺乏明確可指“語言對象”的概括性話語。它既不是含混不清的一般法律用語,如“減輕”、“加重”、“直接”、“間接”,也不是立法多義詞,如“和”與“以及”、“或”與“或者”、“應(yīng)”與“應(yīng)當(dāng)”。
根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),檔案法律法規(guī)中的模糊用語可以分為以下三類:顯性模糊和隱性模糊、詞語模糊和條文模糊、積極模糊和消極模糊。
2.1 顯性模糊和隱性模糊。所謂隱性模糊,主要指因為認(rèn)識不同,一些檔案立法者認(rèn)為是明確的詞語,大多數(shù)檔案執(zhí)法者、檔案理論研究者卻認(rèn)為是模糊的。如,《檔案法實施辦法》第二十七條中關(guān)于“違反國家規(guī)定擅自擴大或縮小檔案接收范圍”的提法需要進一步細(xì)化,“需要指明是什么原因引起或?qū)俸涡再|(zhì)的‘擅自擴大或縮小檔案接收范圍’應(yīng)當(dāng)受到處罰”。[1]又如《檔案法》、《檔案法實施辦法》先后多次使用“組織”、“單位”等詞語,但“組織”和“單位”在檔案系統(tǒng)中的定義又如何,內(nèi)涵和外延到底有多大,兩者有無區(qū)別,人們不得而知。[2]再如原《檔案法實施辦法》(1990年11月19日)第八條使用的“檔案資料”、“檔案信息”兩詞在檔案執(zhí)法者、檔案理論研究者看來可以有多種理解,既可以被理解為檔案原件,也可以被理解為檔案復(fù)制件。新的《檔案法實施辦法》(1999年6月7日)第十條刪去“資料”、“信息”,使詞義明確指向檔案原件,這種理解與人們在實踐中對檔案的理解較為一致。
顯性模糊與隱性模糊相反,主要是指檔案立法者、檔案法實施者、檔案理論研究者形成了對檔案法中某些概念或表達(dá)的基本認(rèn)同,只是由于語言習(xí)慣等其他原因而不得已造成了模糊表述。
如《檔案法》(1996年7月5日)第四條:“各級人民政府應(yīng)當(dāng)加強對檔案工作的領(lǐng)導(dǎo),把檔案事業(yè)的建設(shè)列入國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃”中的“檔案事業(yè)”是一個模糊用詞。由于我國檔案界已經(jīng)對“檔案事業(yè)”這一表述達(dá)成了基本共識――“從廣義上說,包括檔案管理工作、檔案行政工作、檔案教育工作、檔案科學(xué)研究工作、檔案宣傳工作、檔案國際合作與交流工作等”,[3]而且“檔案事業(yè)”是能夠表達(dá)“具有一定目標(biāo)、規(guī)模和系統(tǒng)的,我國過去、現(xiàn)在、將來的檔案活動”這一發(fā)展、動態(tài)過程的,因此長久以來得到檔案界乃至全社會認(rèn)可。近些年來,檔案法律工作者已經(jīng)很少討論什么是“檔案事業(yè)”、“檔案事業(yè)”與“檔案工作”等概念能否替換的問題了。又因立法語言習(xí)慣之故(慣用“為了××事業(yè)”來綜括立法目的,如《中華人民共和國精神衛(wèi)生法》第一條“為了發(fā)展精神衛(wèi)生事業(yè)”等),“檔案事業(yè)”成為顯性模糊。
又如《檔案法》(1996年7月5日)第二條:“本法所稱的檔案,是指過去和現(xiàn)在的國家機構(gòu)、社會組織以及個人從事……的歷史記錄”,其中“過去和現(xiàn)在”是模糊用語(什么時間算“過去”,什么時間算“現(xiàn)在”)?!稒n案法》附則第二十七條給予解釋:“本法自1988年1月1日起施行”,即以1988年1月1日正式實施這一天為時間節(jié)點,《檔案法》生效之前的時間稱為“過去”、《檔案法》生效時至被廢止的時間段稱為“現(xiàn)在”。屬于“顯性模糊”的還有“檔案工作”、“歷史記錄”、“統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、分級管理”、“監(jiān)督和指導(dǎo)”等。
2.2 詞語模糊和條文模糊。詞語模糊是指單個詞語表達(dá)不夠準(zhǔn)確、肯定,條文模糊則指整個法律條文的語句想要表達(dá)的法律行為規(guī)范存在含混不清狀態(tài)。詞語模糊不再贅述 ,重點談下條文模糊。
首先,從檔案法律語言 的角度看,詞語模糊會導(dǎo)致檔案法律條文模糊。如《檔案法》第二十四條第二款規(guī)定:“在利用檔案館的檔案中,有前款第一項、第二項、第三項違法行為的,由縣級以上人民政府檔案行政管理部門給予警告,可以并處罰款;造成損失的,責(zé)令賠償損失?!逼渲小袄脵n案館的檔案”的“檔案館”含義模糊。沒有明確指出此處的“檔案館”是國家檔案館還是各級各類檔案館?!氨娝苤覈臋n案館包括兩大類:一類是各級國家檔案館,包括具有公共性質(zhì)的綜合檔案館和專門檔案館。另一類是作為某些專業(yè)部門的內(nèi)設(shè)機構(gòu),具有檔案室性質(zhì)的部門檔案館。這兩類檔案館由于性質(zhì)不同,在《檔案法》中的定位是不一樣的?!盵4]法條在此沒有明確“檔案館”的肯定指向,已經(jīng)造成了檔案工作者在理解和執(zhí)行上的困難。
其次,詞語使用不當(dāng)也會導(dǎo)致條文模糊,如《檔案法》第二十一條規(guī)定:“向檔案館移交、捐贈、寄存檔案的單位和個人,對其檔案享有優(yōu)先利用權(quán),并可對其檔案中不宜向社會開放的部分提出限制利用的意見,檔案館應(yīng)當(dāng)維護他們的合法權(quán)益?!痹摋l中的“其”字使法條想要表達(dá)的行為規(guī)范存在模糊?!皩ο驒n案館移交檔案的單位來說,一旦完成檔案的移交行為,檔案的物權(quán)就由移交單位轉(zhuǎn)移到了檔案館。對向檔案館捐贈檔案的單位和個人來說,一旦完成捐贈行為,檔案的物權(quán)就由私有轉(zhuǎn)變成了國有,接受捐贈的檔案館就成了檔案的物權(quán)人?!盵5]這些檔案的移交和捐贈行為一旦完成,這時的檔案就應(yīng)被稱為檔案館的檔案,而不應(yīng)再被稱為移交、捐贈單位和個人的檔案。所以,該條對已完成移交、捐贈的檔案,仍表述為移交單位和個人“對其檔案……”,就會造成檔案工作者對該類檔案的物權(quán)歸屬存在模糊理解,而條文改為類似“單位和個人向檔案館移交、捐贈、寄存檔案的,對此檔案……”句式要合適一些。
2.3 積極模糊和消極模糊。從檔案法律語言的模糊成因看,可以把模糊詞語分為積極模糊和消極模糊(此段主要研究積極模糊現(xiàn)象 ),也叫做主動模糊和被動模糊?!氨粍幽:齺碜哉Z言的屬性,主動模糊源于立法的需求”。[6]積極模糊常用的方法有兩種:一是立法者設(shè)立兜底條款來查缺補漏。例如:
“檔案行政管理部門工作人員有下列行為之一的,由其所在部門或者上級主管部門視情節(jié)輕重給予行政處分,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:(一)不依法進行審批的;(二)不依法進行鑒定和驗收的;(三)不按照規(guī)定進行檔案行政執(zhí)法的;(四)其他濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊的?!保ā逗幽鲜n案管理條例》第三十五條)
《河南省檔案管理條例》第三十五條一款最后一項為兜底條款。
二是立法者使用彈性詞語 來包容更多的行為方式。如《檔案法》第二十三條:“各級各類檔案館應(yīng)當(dāng)配備研究人員,加強對檔案的研究整理,有計劃地組織編輯出版檔案材料在不同范圍內(nèi)發(fā)行?!逼渲小安煌秶笔欠e極模糊用語,指檔案館依法可選擇報紙、刊物、圖書、電子刊物、計算機信息網(wǎng)絡(luò)等公布發(fā)行檔案信息的不特定媒介圈。如此表述不但為社會各方面廣泛使用寶貴的檔案資源提供了多樣化的選擇,也為地方各級各類檔案館的檔案工作注入了強勁的活力。彈性詞語的使用可擴大法律覆蓋面、防止法律漏洞,盡可能多地包容各種具體行動,使各種社會活動都在法律的框架下進行。屬于“積極模糊”的還有“社會各方面”、“科學(xué)的”、“必要的”、“不同形式”、“其他措施”等。
3 影響模糊用語使用的檔案法因素
3.1 檔案法律法規(guī)的公法嚴(yán)肅性決定了檔案法不像民商事私法可以使用大量寬松、彈性的模糊用語。
檔案法關(guān)注的是調(diào)整基于國家公權(quán)力行使而產(chǎn)生的檔案法律關(guān)系,如公法賦予檔案管理機關(guān)以檔案監(jiān)管方面的國家公權(quán)、職責(zé),代表國家的檔案管理機關(guān)只能在法律規(guī)定的方式、種類、幅度內(nèi)對相對人的檔案違法行為進行處罰。而民商事私法關(guān)注的是調(diào)整基于平等主體之間的民商事行為而產(chǎn)生民商事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,如基于合同法原則,當(dāng)事人雙方可依合意創(chuàng)設(shè)合同法規(guī)定之外的合同類型、合同條款。因此,作為公法的檔案法就不能像合意精神至上的民商事私法那樣,在法律條文的制定上使用較多的模糊用語,給當(dāng)事兩者留下彼此商定的彈性空間,可以像處分私權(quán)那樣來處分公權(quán)。
3.2 檔案法律法規(guī)的行政法控權(quán)性決定了檔案立法需要在滿足檔案機關(guān)行使職能的前提下,對關(guān)于檔案管理機關(guān)職責(zé)、權(quán)限的規(guī)定給予盡量明確的描述,少而恰當(dāng)?shù)厥褂媚:谜Z。檔案法屬于行政法,出于現(xiàn)代行政法確權(quán)控權(quán)的需要,檔案法不應(yīng)對公民檔案利用權(quán)利多加限制,而應(yīng)在規(guī)范檔案管理機關(guān)的職權(quán)職責(zé)方面多下功夫,少用模糊用語,防止無權(quán)、越權(quán)行政,也不留打“擦邊球”的余地,真正做到“法無規(guī)定不可行”。
3.3 檔案法律法規(guī)的實體法屬性決定了與程序法類法律相比,檔案法可恰當(dāng)使用較多的模糊用語。
檔案法律法規(guī)主要規(guī)定了檔案法律關(guān)系主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系、職責(zé)與職權(quán)關(guān)系,體現(xiàn)了檔案立法要實現(xiàn)的目的――加強對檔案的管理和收集、整理工作,有效地保護和利用檔案,為社會主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)。程序法則是為了保證實體法規(guī)定的內(nèi)容、目的得以實現(xiàn)的手段和方法(如行政訴訟法),所以檔案法屬于實體法。為有效地提高檔案立法用語所表達(dá)的概括力與準(zhǔn)確度,包容社會上紛繁復(fù)雜檔案活動與行為,使用一些恰當(dāng)?shù)哪:谜Z是有利于檔案法實施的。而程序法在方法、順序、步驟、時限上的規(guī)定就顯得較為準(zhǔn)確,即使出現(xiàn)模糊用語,一般也由檔案法所缺乏的有權(quán)解釋(如司法解釋)予以解釋說明,基本消除了模糊狀態(tài)。例如《行政訴訟法解釋》第九條:“《行政訴訟法》第十八條規(guī)定的‘原告所在地’,包括原告的戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。”
3.4 檔案立法思想使得為公民行使檔案權(quán)利、獲得檔案利益而留有充分空間的立法模糊用語非常有限。“現(xiàn)行檔案法是以1987年《檔案法》為核心的法規(guī)體系。1987年制定《檔案法》時,我國實行的是以計劃經(jīng)濟為主的有計劃的社會主義商品經(jīng)濟,計劃經(jīng)濟時期存在的全能政府、管制情結(jié)等政府優(yōu)位的立法思想還很有市場?!盵7]我國檔案法律法規(guī)目前還處在原《檔案法》(1987年9月5日)以“檔案管理工作”為中心的影響之下:賦予監(jiān)管機關(guān)很大權(quán)力,但缺乏對權(quán)力的制約;忽視行政相對人的權(quán)利,為行政相對人設(shè)置了過多的義務(wù)。例如,在現(xiàn)行《檔案法》中關(guān)于“檔案機關(guān)職權(quán)和管理”的法條有十五條之多,而關(guān)于“公民檔案利用權(quán)利”的法條卻僅有四款(第十九條二、三款,第二十條一款、第二十三條),使得為公民行使檔案權(quán)利、獲得檔案利益而留有充分空間的立法模糊用語非常有限(只有“定期公布”、“提供方便”、“優(yōu)先利用權(quán)”、“不宜”和“不同范圍內(nèi)發(fā)行”),體現(xiàn)了檔案行政管理機關(guān)權(quán)力與行政管理相對人權(quán)利的不均衡狀態(tài)。
4 檔案法離不開模糊用語的使用
第一,檔案法概括性的特點決定了檔案法語言必須使用模糊用語。檔案法的概括性是指檔案法規(guī)范為一般的檔案行為提供了一個模式、標(biāo)準(zhǔn)或方向,它的調(diào)整對象是抽象的、一般的個體,而不是具體、特定的,即在同樣的情況下可以反復(fù)適用,而不是只適用一次。概括性一般建立在語言模糊性的基礎(chǔ)之上:模糊性用語擴大了法的適用范圍,呈現(xiàn)出法不確定的狀態(tài),在維持期望語義的前提下,以協(xié)調(diào)法律規(guī)范與其調(diào)整對象無限性之間的矛盾。
第二,檔案現(xiàn)象的主觀模糊性決定了檔案法語言必須使用模糊用語。有一些檔案法律現(xiàn)象(事物),在我們的主觀世界中邊界是模糊的。即便是對檔案違法行為進行“行政處分”或者“不予行政處分”這樣最常見、最重要的判斷,我們對它們的主觀認(rèn)識也只有相對、大致的邊界,沒有絕對的說一不二。例如《檔案法實施辦法》第二十七條:“有下列行為之一的……情節(jié)嚴(yán)重的,對直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分。”――“情節(jié)嚴(yán)重”是模糊用語,由此而來的問題是判斷情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)無法精確把握的,就像“高”和“矮”、“胖”與“?l”一般,無法準(zhǔn)確劃定范圍的界限。這無疑是讓檔案人困惑的問題,也是檔案人無法回避的問題,因為“事物本身就是這樣模糊,因為人們的主觀認(rèn)識就是這樣的模糊”。[8]
5 如何正確理解模糊用語的含義
第一,我們需要改變以往“非一即二”的二元思維模式,認(rèn)識到模糊性與不確定性的區(qū)別――“模糊性屬于法律的發(fā)現(xiàn)和運用問題;不確定性指對于一個法律問題(如某個案件事實的法律適用)沒有一個正確的答案,即法律不能為法律糾紛提供一個正確答案。”[9]模糊性是準(zhǔn)確性的補充,模糊用語的最終目的是在不確定中相對公平、正義地接近確定,以達(dá)到法律規(guī)則要求的概括與穩(wěn)定。
第二,以文本為依據(jù),綜合分析檔案法中模糊用語的成因、類型及使用方法,讓目光在檔案法和檔案現(xiàn)象之間來回穿梭,接受檔案實踐的檢驗,代入代出,反復(fù)琢磨,不斷溶解模糊用語的模糊外殼,不斷接近模糊用語意思表達(dá)的準(zhǔn)確內(nèi)核。
第三,理解檔案法模糊用語還要依靠有權(quán)機關(guān)的法律釋義工作,建立健全由檔案立法者、檔案學(xué)者、檔案法實施者共同參與的長久溝通機制與平臺,是保證檔案法釋義工作順利進行,乃至檔案法良好運行的最佳選擇。
全國相關(guān)的金融機構(gòu)陸續(xù)成立了專門的安全防范機構(gòu),并重點加強對系統(tǒng)需求設(shè)計、投產(chǎn)、推廣和軟件開發(fā)等重點程序的監(jiān)管和保護以及風(fēng)險防范;在系統(tǒng)設(shè)計開發(fā)、防火墻選用、認(rèn)證密碼等方面加大了投入。但是,當(dāng)前的金融電子行業(yè)仍然存在著一些隱患,具體是傳遞信息的安全隱患和業(yè)務(wù)系統(tǒng)維護的風(fēng)險防范隱患。
二、信息安全防護措施
(一)行業(yè)自律
行業(yè)或是客戶自身的信息包括最敏感機密部分對金融機構(gòu)而言往往是公開的,金融機構(gòu)可以輕松的獲取這部分信息,其中有部分信息具有相當(dāng)?shù)慕?jīng)濟價值。對信息保護,行業(yè)的自律有著相當(dāng)重要的意義,政府的監(jiān)管只是被動的行為,防患于未然更多的在于金融結(jié)構(gòu)的自律行為。電子金融行業(yè)需制定一個有效的行業(yè)自律規(guī)范,從行業(yè)內(nèi)部規(guī)范從事人員的行為總則,爭取將非法信息來源斬斷。國外大多數(shù)國家在立法上對行業(yè)自律機制給予較高的肯定,我國其實也可以借鑒,進一步發(fā)揮行業(yè)自律在信息安全上的作用。
(二)金融信息監(jiān)管
完善的信息安全法律法規(guī)是做好信息安全工作的基礎(chǔ)。我國在信息安全法律法規(guī)建設(shè)方面已經(jīng)做了很多工作,如今與信息安全有關(guān)的法律法規(guī)包括法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件三個層面。但是,我國的信息安全法律法規(guī)仍然不夠完善,管理機構(gòu)存在多頭管理,要求從金融信息監(jiān)督開始為信息安全做好第一步。同時,中國人民銀行對網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的監(jiān)管尚處于起步階段,應(yīng)在《人民銀行法》等相關(guān)法規(guī)中將網(wǎng)上銀行明確納入中國人民銀行、銀監(jiān)會監(jiān)管的對象。其次,金融服務(wù)業(yè)消費者安全保障的投訴與受理機制欠缺,監(jiān)管機構(gòu)中缺乏專門負(fù)責(zé)金融消費者安全保障方面事務(wù)的部門,對于投訴問題沒有從自律或者強制性法律機制角度進行規(guī)范。建議在我國因成立一個獨立的電子金融監(jiān)管機構(gòu),它獨立于各個行政體系,采用直接負(fù)責(zé)制,這是由于電子金融領(lǐng)域如出現(xiàn)信息安全事故,它所牽扯的相關(guān)行政部門較多,地域范圍較廣,現(xiàn)有職能部門無法對它進行有效的監(jiān)管,該機構(gòu)應(yīng)對電子金融機構(gòu)信息可審查,可回溯并構(gòu)建一個評價體系,將其評價結(jié)果對外公示,對于那些信息安全保護不當(dāng)?shù)臋C構(gòu)應(yīng)給予懲罰,改變我國對信息泄露或是保護不當(dāng)?shù)慕鹑跈C構(gòu)只罰不懲的局面。
(三)信息安全體系
電子金融主要的運行手段是基于計算機網(wǎng)絡(luò)或是通信網(wǎng)絡(luò),必須要技術(shù)層面上保護其安全,傳統(tǒng)的金融交易手段是基于柜臺式、盤點式,早期電子金融只是較為粗獷的將原有的業(yè)務(wù)照搬于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中,又由于網(wǎng)絡(luò)是個開放的平臺,所以造成了較多的信息安全事故,在近幾年的發(fā)展中有了迅猛的進步,但還存在諸多問題:用戶認(rèn)證手段單一、支付手段繁雜、內(nèi)網(wǎng)權(quán)限過大、設(shè)備更新過于頻繁、客戶端保護不夠、異常行為監(jiān)管不到位、標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一等問題?,F(xiàn)應(yīng)構(gòu)建一個統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)網(wǎng)絡(luò)信息安全體系。將用戶權(quán)限分割,將用戶不常用或是對其信息保護有隱患的功能部分需轉(zhuǎn)為傳統(tǒng)的柜臺辦理,用戶可對其權(quán)限進行縮減,提供用戶常用功能及其權(quán)限。用戶認(rèn)證需多層次的,一般的安全層次認(rèn)證簡單快捷,高層次需提供較多有效憑證方可使用。網(wǎng)絡(luò)模型要做到有效的內(nèi)外分離,對外網(wǎng)要設(shè)置多層安全防范,不能以單一的防火墻形式存在,應(yīng)具有動態(tài)更新、行為分析、危害恢復(fù)等功能。對內(nèi)網(wǎng)必須將權(quán)限分割,無單一權(quán)限,在很多核心內(nèi)容上應(yīng)采用多人協(xié)同開啟權(quán)限功能,防止某一個體權(quán)限過大造成過多損失等。客戶端應(yīng)該附加對客戶端安全的監(jiān)察,如發(fā)現(xiàn)客戶端存在隱患則盡到提醒義務(wù),保護客戶信息安全。
三、結(jié)束語
1.低碳經(jīng)濟法律規(guī)制體系存在空白。促進低碳經(jīng)濟發(fā)展的法律制度不健全。雖然我國制定了《節(jié)約能源法》、《循環(huán)經(jīng)濟促進法》、《可再生能源法》、《能源效率標(biāo)識管理辦法》等法律法規(guī),但是到目前為止我國尚無專門為低碳經(jīng)濟發(fā)展而立法。從已有的法律法規(guī)執(zhí)行情況來看,執(zhí)行力度低下,有效性不足,實施效率較差,究其原因是因為這些規(guī)章制度并未上升到國家法律層面。因此,即使已經(jīng)制定了低碳經(jīng)濟法律法規(guī),也難以為低碳經(jīng)濟的發(fā)展提供可靠的法律保障和發(fā)揮應(yīng)有的功效。因此,加快低碳經(jīng)濟立法是當(dāng)務(wù)之急,是促進我國建設(shè)低碳型社會的有利保障。
2.現(xiàn)有低碳法律的操作性不強?,F(xiàn)有的低碳法律內(nèi)容過于原則化,可操作性不強。與低碳經(jīng)濟相關(guān)的國內(nèi)法律比較典型地體現(xiàn)了我國立法中“易粗不易細(xì)”的傳統(tǒng),相關(guān)的法律條文不夠明確具體,表述不夠嚴(yán)謹(jǐn)或者過于原則和抽象,配套的法規(guī)銜接也不夠緊密,只是宣示性的,原則性的規(guī)定,沒有進行具體的量化,無法保證法律目標(biāo)的具體化,因此缺乏實際的可操作性。例如2002年我國制定的《政府采購法》明確提到政府采購要注意環(huán)保,但沒有具體的量化指標(biāo),缺乏一定的操作性。
3.現(xiàn)有低碳法律的激勵較弱。為了促進低碳經(jīng)濟的發(fā)展,我國政府相繼制定了《節(jié)約能源法》、《可再生能源法》、《循環(huán)經(jīng)濟促進法》等多部法律,一定程度上促進了低碳經(jīng)濟的發(fā)展。但其中相關(guān)的激勵機制內(nèi)容概括,雖然指導(dǎo)性強,但規(guī)制性欠缺。例如:《節(jié)約能源法》第四章第62條規(guī)定:“國家實行有利于節(jié)約能源資源的稅收政策,健全能源礦產(chǎn)資源有償使用制度,促進能源資源的節(jié)約及其開發(fā)利用水平的提高”。借助《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第四章第27條第3款規(guī)定:“從事符合條件的環(huán)境保護、節(jié)能節(jié)水項目的所得,可以減免或者減征企業(yè)所得稅”,因此可以對符合規(guī)定的企業(yè)減免所得稅,但如何減免,此法沒有明確規(guī)定。同時大部分有關(guān)激勵性措施的條文常用“具體辦法由…制定”結(jié)尾,具體辦法牽引的法律文件大多立法層次較低,內(nèi)容不夠具體、權(quán)威性也不足,激勵力度不夠,這些都對低碳經(jīng)濟的發(fā)展構(gòu)成了障礙。
4.現(xiàn)有低碳法律的監(jiān)管機制落后。法律的監(jiān)督機制關(guān)系到低碳經(jīng)濟發(fā)展目標(biāo)的實現(xiàn),雖然我國已形成了一些相應(yīng)的監(jiān)督機制,但是我國低碳法律的監(jiān)督制度仍滯后于現(xiàn)實需要。一方面政府在低碳經(jīng)濟發(fā)展中沒有“以身作則”,而且相應(yīng)的低碳法律也沒有給予政府嚴(yán)格的約束,最終形成政府在其中的權(quán)利多,義務(wù)少。權(quán)利,義務(wù)不對等的局面。另一方面公民個人環(huán)境行為監(jiān)管不到位。我國自1979年制定《環(huán)境保護法(試行)》開始,到現(xiàn)在已基本形成以事業(yè)單位為基本規(guī)制對象的環(huán)境監(jiān)管法制體系,然而環(huán)境污染與資源浪費的現(xiàn)象并沒有得到根本遏制。究其原因,除了環(huán)境監(jiān)管法制的定位與立法決策不盡科學(xué)之外,沒有將個人環(huán)境行為的監(jiān)管有意識地,明確地,全面地納入到法律監(jiān)管的視野中。低碳經(jīng)濟的發(fā)展離不開政府和每個公民的共同努力,法律的監(jiān)督機制也應(yīng)相應(yīng)的對上述主體做出適當(dāng)?shù)谋O(jiān)管。
二、完善低碳經(jīng)濟法律的若干建議
1.制定有效的低碳經(jīng)濟基本立法。為了促進低碳經(jīng)濟,發(fā)達(dá)資本主義國家紛紛制定了保障低碳經(jīng)濟發(fā)展的專門法律,通過強有力的法律手段,全面推動各項節(jié)能減排措施的實施。例如美國通過《2009年美國清潔能源和安全法案》,設(shè)定了美國的碳減排目標(biāo);日本的《新國家能源戰(zhàn)略》提出從發(fā)展節(jié)能技術(shù),降低石油依存度,實施能源消費多樣化等6個方面推行新能源戰(zhàn)略。反觀我國,雖然已經(jīng)了一系列的相關(guān)法律,還沒有制定出專門促進低碳經(jīng)濟發(fā)展的基本法或?qū)iT法,這與發(fā)達(dá)國家存在較大的差距。因此,我國應(yīng)該學(xué)習(xí)發(fā)達(dá)國家的實踐經(jīng)驗,盡快制定出有效推進低碳經(jīng)濟發(fā)展的基本立法。
2.加強現(xiàn)有法律和配套法規(guī)的制定和修訂。在一項法律頒布后,國家要根據(jù)時間監(jiān)管工作的需要,制定相關(guān)配套行政文件,彌補其在現(xiàn)實中的可操作性。據(jù)此情況,應(yīng)適時制定《可再生能源法》、《節(jié)約能源法》等法律的配套實施文件,同時及時修訂《節(jié)約石油管理辦法》、《節(jié)約用電管理辦法》等,進一步完善低碳經(jīng)濟相關(guān)法律的實施。
3.利用金融稅收等政策加強低碳法律的激勵作用。低碳經(jīng)濟相關(guān)法律的出臺,對很多企業(yè)特別是一些能源消耗型企業(yè),重污染型企業(yè)是一個很大的沖擊,為了保證這些企業(yè)能夠自覺自愿的響應(yīng)國家發(fā)展低碳經(jīng)濟的號召,政府應(yīng)該保證低碳法律的激勵作用,例如出臺激勵性財政和稅收政策,鼓勵企業(yè)使用和開發(fā)清潔能源并對其適當(dāng)補貼,或向低碳經(jīng)濟行業(yè)投資。完善節(jié)能減排、可再生能源使用的法規(guī)政策,設(shè)立碳金融、碳稅收、碳交易等促進各行業(yè)經(jīng)濟低碳發(fā)展的專門性立法等,通過減免稅收、財政補貼、政府采購、綠色信貸等措施,引領(lǐng)企業(yè)開發(fā)先進的低碳技術(shù)。
關(guān)鍵詞:行政自由裁量權(quán);濫用;對策措施
一、行政自由裁量權(quán)的概念
按具體行政行為受法律拘束的程度,可以將其分為羈束性行政行為和自由裁量性行政行為。其中法律賦予行政機關(guān)在自由裁量行為中有一種特殊的權(quán)利,謂之為自由裁量權(quán)。所以簡單地說,行政自由裁量權(quán)就是法律法規(guī)賦予行政機關(guān)在行政管理活動中依據(jù)立法目的和公正合理的原則,根據(jù)具體情況自行判斷行為并自行決定實施其行為或不作為以及如何作為的權(quán)力,是行政機關(guān)常用的一種權(quán)力。它有如下二個特征:
1、行政自由裁量權(quán)相對于一般法定行政權(quán)來說,是一種“自由”的權(quán)力,靈活性大。行政機關(guān)享有自行判斷、自行選擇和自行決定是否作出某種行為,在何時何地行為,怎樣行為的廣泛自由。
2、行政自由裁量權(quán)的自由不是絕對的。它具有行政權(quán)的國家意志性、法律性的一般特點,有其標(biāo)準(zhǔn)和目標(biāo),受合法性的限制。自由裁量是在法律法規(guī)規(guī)定的一定范圍內(nèi)的自由裁量,而不是完全沒有范圍沒有邊際的裁量,與毫無準(zhǔn)則限制完全不同。
行政自由裁量權(quán)是現(xiàn)代行政的必然要求。首先,行政自由裁量權(quán)的存在是提高行政效率之必要。針對紛繁復(fù)雜、發(fā)展變化的各種社會現(xiàn)象,為使行政機關(guān)能夠?qū)彆r度勢,對各種特殊、具體的社會問題能夠靈活果斷地處理和解決,在適用的方式、方法等方面應(yīng)有一定的自由選擇的余地。為此,我國的法律法規(guī)賦予行政機關(guān)在法定范圍內(nèi)行使自由裁量權(quán),以增強行政的能動性,提高行政效率。其次,行政自由裁量權(quán)的存在是法律調(diào)整各種社會關(guān)系之需要。面對復(fù)雜的社會關(guān)系,法律法規(guī)不能概括完美,作出非常細(xì)致的規(guī)定。因此,從立法技術(shù)上看,有限的法律只能作出一些較原則、富有彈性的規(guī)定,作出可供選擇的措施和上下活動的幅度,促使行政機關(guān)靈活機動地因人因事作出有效的行政管理。同時,行政自由裁量權(quán)也是一把雙刃劍,在缺乏程序約束及必要有效監(jiān)督的情形下又極易被濫用,對行政相對人的合法權(quán)益造成侵害。
二、行政自由裁量權(quán)的濫用表現(xiàn)
1、裁量行為畸輕畸重
所謂畸輕畸重是指在法律規(guī)定的范圍和幅度內(nèi)選擇明顯有失公正的措施。我國很多的法律法規(guī)中都授權(quán)行政機關(guān)在法定的范圍、幅度內(nèi)有自由選擇的方式。行政機關(guān)的處罰措施應(yīng)公平地施加于相對人,才能使自由裁量行為與相對人的具體情況形成一定的比例,做到標(biāo)準(zhǔn)基本統(tǒng)一、合理公正。否則,就會出現(xiàn)行政機關(guān)的具體措施與相對人的具體情況間的畸輕畸重,造成自由裁量權(quán)的濫用。
2、對法律法規(guī)作擴大或縮小的解釋
在有些法律法規(guī)中,立法彈性較大,意味著行政機關(guān)適用時有一定選擇和解釋的自由。行政機關(guān)在選擇和解釋這些彈性規(guī)定時,必須根據(jù)法律法規(guī)的立法精神和目的,遵循慣例和先例,使之成為有一定標(biāo)準(zhǔn)和原則的規(guī)則。只有這樣,社會才能穩(wěn)定正常,行政相對人對行政機關(guān)活動的預(yù)測才會有一定的標(biāo)準(zhǔn)或參照系數(shù)。否則,就會形成行政機關(guān)對自由裁量權(quán)的濫用。
3、自由裁量行為前后不一致
行政機關(guān)及其工作人員基于法律的規(guī)定和立法目的的要求,為使社會生活形成一種比較穩(wěn)定的秩序,在具體行政行為中采取措施時,同樣的措施應(yīng)針對事實、情節(jié)、后果相類似的行為,使行政相對人能夠預(yù)測自己的行為結(jié)果。但由于一些行政機關(guān)及其工作人員在作出選擇和決定時從本單位、本地區(qū)的利益出發(fā)以及考慮到某個人的政治、經(jīng)濟等社會背景,對同樣的事情或行為處理起來區(qū)別對待,前后不一致。
4、拒絕或者拖延履行職責(zé)
我國現(xiàn)行的法律法規(guī)中,對履行法定職責(zé)有時限要求的有兩類:一是行政許可行為:二是行政保護行為。對于這兩類行為中,法律法規(guī)的時限規(guī)定,有的明確,有的含糊,但無論哪種情況,行政主體于何時履行法定職責(zé)都有自由裁量的權(quán)利。根據(jù)行政管理的效率原則,行政主體應(yīng)及時行使行政權(quán),履行法定職責(zé)。但在實踐中,違反效率原則或者出于某種不廉潔動機,拖延履行法定職責(zé)的行為大有其在。這種行為也是對自由裁量權(quán)的濫用。
三、解決濫用行政自由裁量權(quán)的對策和措施
1、完善程序立法,建立公開、公平、統(tǒng)一的行政程序,促進行政行為程序化。
首先應(yīng)確立程序的公開和公平原則,通過立法確定規(guī)范的程序,對行政機關(guān)行使自由裁量權(quán)的依據(jù)、資訊、條件、過程、決定意向、結(jié)果予以公開,對涉及相對人利益較大的及與公共利益關(guān)系密切的或過于集中的權(quán)力領(lǐng)域予以公開,使權(quán)力行使為公眾所矚目;賦予行政行為雙方相應(yīng)公平的程序權(quán)利。要處理好法律條文的“彈性”和執(zhí)法的“可操作性”的關(guān)系,盡量做到明確、具體,減少“彈性”,尤其是對涉及到公民合法權(quán)益的條款,更應(yīng)如此。
2、建立完善行政監(jiān)督機制。監(jiān)督主體不僅有黨、國家機關(guān)(包括立法機關(guān)、行政機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)),還有企業(yè)事業(yè)單位、社會團體、基層群眾組織和公民。對已有的法定監(jiān)督方式還應(yīng)當(dāng)根據(jù)形勢的需要,繼續(xù)補充、完善;對沒有法定監(jiān)督方式的,要通過立法或制定規(guī)章,以保證卓有成效的監(jiān)督。同時,要有對的人采取嚴(yán)厲的懲罰措施,還要有對監(jiān)督有功人員的獎勵和保護?!靶姓种啤敝械谋O(jiān)督,也屬行政機關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督,更多體現(xiàn)在事后的監(jiān)督。在現(xiàn)行的行政監(jiān)督體制中,行政監(jiān)督權(quán)被虛化已十分明顯,如行政機關(guān)擅自設(shè)定行政程序、不作為等,相對人通過行政機關(guān)的監(jiān)督部門申訴效果并不理想;再如每個行政機關(guān)都有錯案追究制,真正執(zhí)行錯案追究的沒幾例。行政機關(guān)的自我監(jiān)督,總有自己監(jiān)督自己之嫌,在民眾中缺乏權(quán)威性。因此,增強行政監(jiān)督的可操作性,實行嚴(yán)格的執(zhí)行責(zé)任,樹立監(jiān)督的權(quán)威性,對控制行政自由裁量權(quán)的泛濫,防止執(zhí)行權(quán)的膨脹至關(guān)重要,可以說是改革成敗的關(guān)鍵所在。
3、加強行政執(zhí)法隊伍建設(shè),提高執(zhí)法水平?,F(xiàn)在行政執(zhí)法人員素質(zhì)不高是個較普遍的問題,這與我國正在進行的現(xiàn)代化建設(shè)很不適應(yīng),有些行政執(zhí)法人員有“占據(jù)一方,唯我獨尊”的思想。為此,一方面要加緊通過各種渠道培訓(xùn)行政執(zhí)法人員,另一方面對那些不再適宜從事行政執(zhí)法活動的人堅決調(diào)出,使得行政執(zhí)法隊伍廉正而富有效率。
4、全面納入司法審查?,F(xiàn)行審判機關(guān)對行政行為的審查只限于行政行為的合法性,對行政自由裁量權(quán)的司法審查力度不夠。應(yīng)把行政自由裁量權(quán)全面納入司法審查,一則可以增強司法監(jiān)督的力度,二則避免自己監(jiān)督自己之嫌。
5、建立行政嚴(yán)格責(zé)任追究制度。對于那些濫用自由裁量權(quán)的行政權(quán)行使主體,才用嚴(yán)格的責(zé)任追究制度,使其不敢或者迫于畏懼而不敢濫用自由裁量?!半x開了責(zé)任行政的原則,合法性原則、合理性原則將失去存在的基礎(chǔ),也失支了判斷合法、合理的意義”,通過對行政機關(guān)和行政人員雙方的責(zé)任追究,形成既定的成文規(guī)則,從而促進其更好地用好權(quán)力。它的形式可以是首長負(fù)責(zé)制、公務(wù)員的執(zhí)法責(zé)任制等。
參考文獻(xiàn):
1桂步祥:《論行政自由裁量權(quán)及其法律規(guī)劃》.《江蘇廣播電視大學(xué)學(xué)報》.2004年8月
2楊建順:《論行政裁量與司法審查》.《法商研究》2003年第1期
關(guān)鍵詞:行政自由裁量權(quán);濫用;對策措施
一、行政自由裁量權(quán)的概念
按具體行政行為受法律拘束的程度,可以將其分為羈束性行政行為和自由裁量性行政行為。其中法律賦予行政機關(guān)在自由裁量行為中有一種特殊的權(quán)利,謂之為自由裁量權(quán)。所以簡單地說,行政自由裁量權(quán)就是法律法規(guī)賦予行政機關(guān)在行政管理活動中依據(jù)立法目的和公正合理的原則,根據(jù)具體情況自行判斷行為并自行決定實施其行為或不作為以及如何作為的權(quán)力,是行政機關(guān)常用的一種權(quán)力。它有如下二個特征:
1、行政自由裁量權(quán)相對于一般法定行政權(quán)來說,是一種“自由”的權(quán)力,靈活性大。行政機關(guān)享有自行判斷、自行選擇和自行決定是否作出某種行為,在何時何地行為,怎樣行為的廣泛自由。
2、行政自由裁量權(quán)的自由不是絕對的。它具有行政權(quán)的國家意志性、法律性的一般特點,有其標(biāo)準(zhǔn)和目標(biāo),受合法性的限制。自由裁量是在法律法規(guī)規(guī)定的一定范圍內(nèi)的自由裁量,而不是完全沒有范圍沒有邊際的裁量,與毫無準(zhǔn)則限制完全不同。
行政自由裁量權(quán)是現(xiàn)代行政的必然要求。首先,行政自由裁量權(quán)的存在是提高行政效率之必要。針對紛繁復(fù)雜、發(fā)展變化的各種社會現(xiàn)象,為使行政機關(guān)能夠?qū)彆r度勢,對各種特殊、具體的社會問題能夠靈活果斷地處理和解決,在適用的方式、方法等方面應(yīng)有一定的自由選擇的余地。為此,我國的法律法規(guī)賦予行政機關(guān)在法定范圍內(nèi)行使自由裁量權(quán),以增強行政的能動性,提高行政效率。其次,行政自由裁量權(quán)的存在是法律調(diào)整各種社會關(guān)系之需要。面對復(fù)雜的社會關(guān)系,法律法規(guī)不能概括完美,作出非常細(xì)致的規(guī)定。因此,從立法技術(shù)上看,有限的法律只能作出一些較原則、富有彈性的規(guī)定,作出可供選擇的措施和上下活動的幅度,促使行政機關(guān)靈活機動地因人因事作出有效的行政管理。同時,行政自由裁量權(quán)也是一把雙刃劍,在缺乏程序約束及必要有效監(jiān)督的情形下又極易被濫用,對行政相對人的合法權(quán)益造成侵害。
二、行政自由裁量權(quán)的濫用表現(xiàn)
1、裁量行為畸輕畸重
所謂畸輕畸重是指在法律規(guī)定的范圍和幅度內(nèi)選擇明顯有失公正的措施。我國很多的法律法規(guī)中都授權(quán)行政機關(guān)在法定的范圍、幅度內(nèi)有自由選擇的方式。行政機關(guān)的處罰措施應(yīng)公平地施加于相對人,才能使自由裁量行為與相對人的具體情況形成一定的比例,做到標(biāo)準(zhǔn)基本統(tǒng)
一、合理公正。否則,就會出現(xiàn)行政機關(guān)的具體措施與相對人的具體情況間的畸輕畸重,造成自由裁量權(quán)的濫用。
2、對法律法規(guī)作擴大或縮小的解釋
在有些法律法規(guī)中,立法彈性較大,意味著行政機關(guān)適用時有一定選擇和解釋的自由。行政機關(guān)在選擇和解釋這些彈性規(guī)定時,必須根據(jù)法律法規(guī)的立法精神和目的,遵循慣例和先例,使之成為有一定標(biāo)準(zhǔn)和原則的規(guī)則。只有這樣,社會才能穩(wěn)定正常,行政相對人對行政機關(guān)活動的預(yù)測才會有一定的標(biāo)準(zhǔn)或參照系數(shù)。否則,就會形成行政機關(guān)對自由裁量權(quán)的濫用。
3、自由裁量行為前后不一致
行政機關(guān)及其工作人員基于法律的規(guī)定和立法目的的要求,為使社會生活形成一種比較穩(wěn)定的秩序,在具體行政行為中采取措施時,同樣的措施應(yīng)針對事實、情節(jié)、后果相類似的行為,使行政相對人能夠預(yù)測自己的行為結(jié)果。但由于一些行政機關(guān)及其工作人員在作出選擇和決定時從本單位、本地區(qū)的利益出發(fā)以及考慮到某個人的政治、經(jīng)濟等社會背景,對同樣的事情或行為處理起來區(qū)別對待,前后不一致。
4、拒絕或者拖延履行職責(zé)
我國現(xiàn)行的法律法規(guī)中,對履行法定職責(zé)有時限要求的有兩類:一是行政許可行為:二是行政保護行為。對于這兩類行為中,法律法規(guī)的時限規(guī)定,有的明確,有的含糊,但無論哪種情況,行政主體于何時履行法定職責(zé)都有自由裁量的權(quán)利。根據(jù)行政管理的效率原則,行政主體應(yīng)及時行使行政權(quán),履行法定職責(zé)。但在實踐中,違反效率原則或者出于某種不廉潔動機,拖延履行法定職責(zé)的行為大有其在。這種行為也是對自由裁量權(quán)的濫用。
三、解決濫用行政自由裁量權(quán)的對策和措施
1、完善程序立法,建立公開、公平、統(tǒng)一的行政程序,促進行政行為程序化。
首先應(yīng)確立程序的公開和公平原則,通過立法確定規(guī)范的程序,對行政機關(guān)行使自由裁量權(quán)的依據(jù)、資訊、條件、過程、決定意向、結(jié)果予以公開,對涉及相對人利益較大的及與公共利益關(guān)系密切的或過于集中的權(quán)力領(lǐng)域予以公開,使權(quán)力行使為公眾所矚目;賦予行政行為雙方相應(yīng)公平的程序權(quán)利。要處理好法律條文的“彈性”和執(zhí)法的“可操作性”的關(guān)系,盡量做到明確、具體,減少“彈性”,尤其是對涉及到公民合法權(quán)益的條款,更應(yīng)如此。
2、建立完善行政監(jiān)督機制。監(jiān)督主體不僅有黨、國家機關(guān)(包括立法機關(guān)、行政機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)),還有企業(yè)事業(yè)單位、社會團體、基層群眾組織和公民。對已有的法定監(jiān)督方式還應(yīng)當(dāng)根據(jù)形勢的需要,繼續(xù)補充、完善;對沒有法定監(jiān)督方式的,要通過立法或制定規(guī)章,以保證卓有成效的監(jiān)督。同時,要有對的人采取嚴(yán)厲的懲罰措施,還要有對監(jiān)督有功人員的獎勵和保護。“行政三分制”中的監(jiān)督,也屬行政機關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督,更多體現(xiàn)在事后的監(jiān)督。在現(xiàn)行的行政監(jiān)督體制中,行政監(jiān)督權(quán)被虛化已十分明顯,如行政機關(guān)擅自設(shè)定行政程序、不作為等,相對人通過行政機關(guān)的監(jiān)督部門申訴效果并不理想;再如每個行政機關(guān)都有錯案追究制,真正執(zhí)行錯案追究的沒幾例。行政機關(guān)的自我監(jiān)督,總有自己監(jiān)督自己之嫌,在民眾中缺乏權(quán)威性。因此,增強行政監(jiān)督的可操作性,實行嚴(yán)格的執(zhí)行責(zé)任,樹立監(jiān)督的權(quán)威性,對控制行政自由裁量權(quán)的泛濫,防止執(zhí)行權(quán)的膨脹至關(guān)重要,可以說是改革成敗的關(guān)鍵所在。
3、加強行政執(zhí)法隊伍建設(shè),提高執(zhí)法水平?,F(xiàn)在行政執(zhí)法人員素質(zhì)不高是個較普遍的問題,這與我國正在進行的現(xiàn)代化建設(shè)很不適應(yīng),有些行政執(zhí)法人員有“占據(jù)一方,唯我獨尊”的思想。為此,一方面要加緊通過各種渠道培訓(xùn)行政執(zhí)法人員,另一方面對那些不再適宜從事行政執(zhí)法活動的人堅決調(diào)出,使得行政執(zhí)法隊伍廉正而富有效率。
4、全面納入司法審查?,F(xiàn)行審判機關(guān)對行政行為的審查只限于行政行為的合法性,對行政自由裁量權(quán)的司法審查力度不夠。應(yīng)把行政自由裁量權(quán)全面納入司法審查,一則可以增強司法監(jiān)督的力度,二則避免自己監(jiān)督自己之嫌。
5、建立行政嚴(yán)格責(zé)任追究制度。對于那些濫用自由裁量權(quán)的行政權(quán)行使主體,才用嚴(yán)格的責(zé)任追究制度,使其不敢或者迫于畏懼而不敢濫用自由裁量?!半x開了責(zé)任行政的原則,合法性原則、合理性原則將失去存在的基礎(chǔ),也失支了判斷合法、合理的意義”,通過對行政機關(guān)和行政人員雙方的責(zé)任追究,形成既定的成文規(guī)則,從而促進其更好地用好權(quán)力。它的形式可以是首長負(fù)責(zé)制、公務(wù)員的執(zhí)法責(zé)任制等。
參考文獻(xiàn)
1桂步祥:《論行政自由裁量權(quán)
及其法律規(guī)劃》.《江蘇廣播電視大學(xué)學(xué)報》.2004年8月
2楊建順:《論行政裁量與司法審查》.《法商研究》2003年第1期